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違建拆不拆?違章建築補辦手續通知單的定性

最高行政法院 107 7 月份第 1 次庭長法官聯席會議

【案例事實】:A市政府認定B所有之甲房屋為程序違建,乃於民國10629日以違章建築補辦手續通知單(下稱補辦通知單)請B於文到30日內依建築法令規定檢齊文件申請補辦建造執照,逾期未補辦,依違章建築處理辦法第 5條規定,將通知工程隊拆除。B 逾期未補辦,A市政府又於106315日以違章建築拆除通知單(下稱拆除通知單)通知B應執行拆除係屬違章建築之甲房屋。B 對拆除通知單不服,循經訴願程序後,向行政法院提起撤銷訴訟。

請問:上開拆除通知單是否為行政處分?

 

決議文:
按行政程序法第92條第1項規定:「所稱行政處分,係指行政機關就公法上具體事件所為之決定或其他公權力措施而對外直接發生法律效果之單方行政行為。」又內政部依建築法第97條之2授權訂定之違章建築處理辦法第 5條、第 6條分別規定:「直轄市、縣(市)主管建築機關,應於接到違章建築查報人員報告之日起 5日內實施勘查,認定必須拆除者,應即拆除之。認定尚未構成拆除要件者,通知違建人於收到通知後 30 日內,依建築法第 30 條之規定補行申請執照。違建人之申請執照不合規定或逾期未補辦申領執照手續者,直轄市、縣(市)主管建築機關應拆除之。」「依規定應拆除之違章建築,不得准許緩拆或免拆。」準此,直轄市、縣(市)主管建築機關對於符合拆除要件的違章建築,自應作成行政處分,課予違建人拆除之作為義務,於違建人未履行時,逕為強制執行。本件違章建築補辦手續通知單(下稱補辦通知單)僅係確認B所有之甲房屋為程序違建及通知其補辦建造執照,並未命B拆除其所有之甲房屋,尚難以此作為執行拆除之名義。而違章建築拆除通知單(下稱拆除通知單)雖係接續補辦通知單的行政行為,但其內容既係認定B逾期未補辦申請建造執照手續,構成拆除要件,並表示「依違章建築處理辦法第5條規定應執行拆除」係屬違章建築之甲房屋,即含有命 B自行拆除,否則逕為強制執行之意思,自應認該拆除通知單屬於確認及下命性質之行政處分。

【律師觀點】

本則決議認為「違章建築補辦手續通知單」的性質是具有確認及下命性質之行政處分,主要理由在於若人民不照辦拆除違章建築,後續即面臨公權力強制拆除的法律效果,符合行政程序法第92條第1項的要件規定。因此受處分人若有不符,即得循訴願、行政訴訟手段來救濟以保障自己的權利。

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